专利侵权，打击不如许可

越有实用有价值的专利越容易受到侵权，专利权人全国到处打击侵权，疲于奔命，旷日持久的诉讼，最终是劳命伤财，即使判决了赔偿最后还是很难执行，判决书成为一纸空头支票，为了打侵权官司破产的专利权人大有人在。笔者曾经和一个行业协会的秘书长提到：“专利被人侵权，不如许可给别人使用。”秘书长说专利权人不愿意许可。为什么不愿意呢？我想是专利权人思想观念的问题，在对专利的使用认识上存在严重的误区。企业家们都非常具有经济头脑，其对问题的考量首先从经济的角度去估算成本与收益，那么下面就从经济的角度进行分析、论证为什么对专利侵权打击不如许可。
一、为什么专利侵权屡打不绝
专利带来技术的革新，降低了生产成本，提高了产品质量，理所当然地受到企业的喜欢。专利权是法律赋予的垄断使用权，任何人未经专利权人的许可，不得使用该专利，否则构成专利侵权。侵犯专利权，在我国将承担三种责任：1、民事责任，民事责任主要体现在赔偿上，赔偿的标准一般是因侵权获得的收益。2、行政责任，专利侵权的行政相对较小，不象侵犯商标权那样会受到罚款处罚，企业对此并不在意。3、刑事处罚，侵犯专利权构成犯罪的，将被判处有期徒刑。很显然侵犯专利在法律上并没有收益，即使是暂时获得的收益将成为赔偿，始终要付给专利权人的，利用别人的专利生产产品按法律的规定实际上是为别人做嫁衣裳。而受到行政处罚，在刑事上面临牢狱之灾这是侵犯专利权需要付出的成本，企业侵犯专利权是单位犯罪，除了处罚企业外，企业的经营者还要被判刑，这个代价太大了。从现有的法律规定来看侵犯专利权明显是得不偿失的事情，任何具有理性的人都不会去侵犯专利权。
可是为什么我国专利侵权现象还那么严重呢？这根源于我国市场经济以及法制环境不健全。专利侵权赔偿必须通过诉讼，但是诉讼却得不到很好的执行，权利人反而要搭进去诉讼费、律师费和大量的精力。从另一方面来讲，侵权人不必实际赔偿，那么他将因为侵权获得收益。行政处罚对专利侵权人毫无意义，而在现实中被刑事处罚的侵权人是少之又少，刑事处罚的威慑大打折扣，因为被刑事处罚的比例非常之低，侵权人为此付出的机会成本非常之低，这个成本大多数侵权人就忽略不计了，那么侵权人因侵权获得的收益远远大于侵权成本。资本具有逐利的本性，对于基本是一本万利的专利侵权行为，当然会引得无数人竟折腰。
二、流动带来收益，使用创造价值
本人很赞同这样的观点：“专利流动带来收益，使用创造价值”，但是我国的专利权人有严重的误区：认为自己的专利是个无限的宝藏，具有巨大的市场价值，对于转让费狮子大开口。某人看中一个专利技术——可换牙刷头，对方开价3000万元人民币。这个专利权人对自己的专利期望值显然过高，开这么高的价格有没有考虑谁能买得起？这个专利能给购买者带来多少利益？专利其实没有那么高的价值，而且专利的价值是按年递减的，普通的专利（发明除外）只有十年的保护期，保护一过，专利就成为公有财产，专利的价值为零，任何都可以免费使用。而且专利的价值充满了变数，随时可能有更先进的专利技术出现，导致该专利的失去了价值。所以专利必须尽快使用了才能体现出专利的价值，为专利权人带来收益。
使用有两种方式：1、转让给别人使用，2、自己或许可给他人使用，无论转让还是许可都是专利的流动。专利发明人我们都可以默认为是技术专家，但是一项专利技术要实现产业化，这还需要一定的经营能力，需要资本等多方面资源的配置，显然这不是一般专利权人所能做到的，这也不是专利权人的特长。转让或者许可给别人，使专利流动起来，让有能力实施的人去推广，让他们去实行产业化，专利权人发挥自己的特长，进行技术上的指导，各方优势互补，共同让专利体现应有的价值，取得良好的经济效益，专利权人自然从中获得相应的经济收益。
三、打击侵权，不如许可
专利权人还有一个误区，认为专利能给自己带来垄断的市场，希望市场的利润自己独占。实际绝大多数专利权人无法做到这点，中国市场那么大，需要多大的经济能力，才让自己的专利产品遍布市场的每一个角落，这几乎是任何一个企业都不能达到的。充其量只能在一个小的市场实现独占，一个小的市场只能是一块饼干，全面的市场才是一个大大的蛋糕，很小的一块蛋糕也比饼干大，这个道理大家都懂，那为什么不能和大家一起把蛋糕做大呢？本人明显感觉到专利权人囿于传统小农观念，并没有算清楚经济帐，所以有必要从经济上再分析一下。假设专利权人有能力完全占有一个省的市场，假设他在该省获得的收益是一个整数单位。如果他许可其他省份的人使用该专利，许可费是10%，全国30多个省，那么他的获利是自己亲自生产、销售所获得收益的3倍以上。许可在收益上比自己亲自生产销售要大得多，而且省心省力，这在经济上是非常合算的。
再来看专利侵权人是否愿意接受许可，为什么要侵权是因为不愿意支付许可的成本，尽管上面分析了我国目前的实际情况是侵权的机会成本非常之低，但是对于被处罚的侵权人，其成本就是巨大的。专利侵权人就象偷渡者一样，依靠机会主义的博弈心态去赌一把，但即使偷渡成功，还需要每时每刻提防被国外警察抓住。侵权也是一样只要侵权还在继续，侵权人的责任始终存在，被专利权人起诉，受到法律制裁的风险任何时候都可能暴发。随时提防，不能踏踏实实生活，这其实也是要付出成本的。花点钱买个平安，能够心安理得，任何侵权者都愿意为此支付一定的成本。那么购买许可权是最佳的选择，只要许可费合理，他们一般都愿意接受。
通过以上的分析，我想专利权人应该明白打击侵权，赔偿难以得到实际落实，显然索要许可费比要通过诉讼要赔偿容易得到。那么在诉讼中他们就可以改变思路，与其通过打官司制止侵权，不如发放许可证，大家一起把产品做起来，自己轻松得到许可费比自己辛苦生产经营来得多。只要观念上的一点改变，立刻化干戈为玉帛，在侵权人与被侵权之间建立和谐，让双方都能从中获得收益。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net
法律博客：http://zscqls.blog.hexun.com/。



广西壮族自治区人民政府


广西壮族自治区人民政府关于防治牲畜五号病工作的若干规定
广西壮族自治区人民政府



防治牲畜五号病是一种发病急、传播快、危害大的人畜共患烈性传染病。国务院于1983年发出《紧急通知》，要求消灭这一疫病。我区自贯彻国务院《紧急通知》以来，防治牲畜五号病工作已取得很大成效，对保护我区畜牧生产、外贸出口和人体健康发挥了积极的作用。为了巩固
防治成果，努力实现“消灭”目标，根据国务院有关规定和《家畜家禽防疫条例》的要求，结合我区实际，特作如下规定。
第一条 防治牲畜五号病必须贯彻“预防为主”、早快严小“的方针，采取行政、技术、经济手段相结合的综合性方针措施。
第二条 各级政府要建立和健全防治牲畜五号病指挥部或领导小组。其机构人员变动时，要及时调整补充。各级指挥部要建立办事机构，办公室人员要相对固定，坚守岗位，掌握疫情，深入检查，当好参谋。农牧、商业、外贸等有关部门在当地指挥部的统一组织、指挥下，要密切配合
，各负其责。
第三条 广泛深入地开展防疫宣传。要求农户实行圈栏养猪，并结合爱国卫生运动，进行清栏消毒；不从疫区买入肥膘肉及生板油等畜产品；洗肉水、泔水要经煮沸后才能喂猪；不买卖病猪病肉，宰杀肥猪、出售仔猪，必须经当地兽医防检机构检疫合格后，方可宰杀或上市销售。
第四条 加强农牧场、猪场的兽医卫生管理。不到疫区引种，禁止牲畜及其产品、外来人员、车辆等随便进入场内，建立经常性的消毒制度；受疫情威胁的地区，在每年疫情高发期前，做好牲猪的五号病疫注射。
第五条 外贸出口猪只，禁止来自疫区，对不合格的残次猪，要就地处理，不得返回产地或运往他地。要认真做好运载工具和押运人员的卫生消毒工作。
第六条 食品经营单位要严格检疫经常消毒。调入的冻肉产品（含副品）要具有测毒证，并在南宁、柳州、桂林、梧州、北海五市销售，严格控制销往农村；禁止到疫区调猪调肉；不准调入肥膘肉、生板油及进口来自有病的国家和地区的牛百叶等畜产品；要征得当地指挥部的同意。
第七条 各肉联厂（库）、屠宰场（点）等单位，对调入的牲猪要做好查证验收，并按猪源产地，分栏饲养、宰杀，禁止病健混宰。发现病畜，必须按有关规定处理。冻肉产品要按产地、批次、时间分开存放。禁止为任何单位、个人存放来自疫区的染毒、带毒或无检疫（验）证的牲畜
产品。
第八条 企事业、集体单位和个人开设的屠宰场（点）要经当地兽医防检机构检查合格，发给兽医卫生合格证后，向所在地工商行政管理部门办理登记注册手续。屠宰场（点）的设置要符合兽医卫生要求。牲畜粪便等废物，应设专池发酵处理；污水逐步做到无害化处理，入场屠宰的牲
畜，要由法定的检疫资格的检疫人员进行宰前检疫，宰后检验。确认健康者，方可上市。
第九条 加强对个体屠户、肉贩的守法教育。由当地工商行政管理部门、个体劳动者协会牵头，卫生、畜牧兽医部门参加，每年对他们进行有关法规、职业道德和防病知识的宣传教育，要求他们遵纪守法，不宰杀、贩卖病猪病肉，为市场提供无病质优的食产品。
第十条 要严格兽医检疫检查工作。进入农贸市场的活猪肉品要做到先检疫（验）后上市，猪肉必须头蹄齐全；对出售的零散肉，要有检验证明。检出的病畜病肉，要按规定就地处理，并追踪病畜（肉）来源。
在省际路口、交通要道以及边境的兽医检疫站（卡），要配备受过专业培训的检疫人员，做好入境牲畜的验证复检和车辆消毒工作。当受毗邻疫情严重威胁时，由当地政府发布封锁令，关闭边卡，禁止对方活畜及其产品入境。
各口岸港口的动检部门，要严格执行《中华人民共和国进出口动植检疫条例》，把好进出口动物及其产品的入境关，不准任何人员从境外及疫区带入畜产品，对载畜船只要彻底消毒，并发给消毒证。
第十一条 按法定可自行检疫的经营单位，要严格把好兽医检疫（验）关，当地兽医防检机关，要加强对其兽医卫生监督，必要时可派兽医驻厂（场）监督检查。
第十二 要做好疫情普查。每年结合春秋“两防”开展全面大普查，并结合日常工作经常查，国庆、元旦、春节三大日重点查，疫情多发地方要反复查，发生疫情后，其疫区周围要彻底查。
第十三条 要严格疫情报告制度。发现疫情，各企事业单位及屠户饲养户要立即向当地兽医防疫机关报告。乡镇畜牧兽医站要在12小时内报告县（防五）指挥部。县指挥部要立即派员前往诊断，采取必要措施，并要24小时内报告地、市。地、市指挥部接到县报告后要及时提出处理
意见，必要时，派员前往协助处理，并在四十八小时内报告自治区指挥部。任何单位和个人，不得瞒情不报。
第十四条 经临床诊断为五、一号病或疑似五、一号病后，由当地指挥部或兽医防检机关发出病畜处理通知单，对病兽及同栏、同群、同船、同车的牲畜要进行扑杀高温无害处理，也可采取电击深埋、烧毁等处理，同时进行严格的消毒。应扑杀处理的病畜，必须在兽医严格监督下进行
，以防疫源扩散。在扑杀处理病畜的同时，应采病料送检，通报诊断结果，并查清疫情来源。
第十五条 一经确认发生牲畜五号病后，要立即划定疫点、疫区、并严加封锁，在主要交通要道设卡、消毒，禁止疫点、疫区内易感牲畜及其产品往外流动和交易；病锗及同栏要坚决扑杀，并作高温加工处理，病畜的粪便应堆积发酵，栏舍垫草应烧毁，污染物及场地要严格消毒，肉联
厂、屠宰场（点）、外贸猪仓发生疫情，病畜及同圈、同群的牲畜应急宰高温处理，对被污染的场地、工具作彻底消毒，并放养若干头健康小猪作安全试验，经十四天以上饲养观察不发生新的病畜（农村、猪场以最后一头病畜处理后十四天内不再出现疫情为准），经当地指挥部验收合格后
方可解除封锁，恢复正常生产。
处理病畜病肉遇有阻力时，各级政府领导应亲自出面，工商、公安、卫生等各有关部门应予积极配合。
十六条 在每年的七、八、九月份的高温季节，由当地指挥部组织工商等有关门对市场 以及污染场地、猪仓、口岸、饲养场 以及屠宰场（点）等进行全面、彻底的消毒灭源工作，并使消毒工作经常化、制度化。
十七条 防治牲畜五号病的经费开支，主要由地方各级财政解决，所需经费由各级财政列入预算。自治区对疫情重、财政有困难的县（市）酌情予以适当补贴，因扑杀农村病畜而带来农户生活、生产困难的，当地政府应酌情给予生活救济和生产扶持。各企事业单位以及个体屠户、肉贩
的病畜（肉）处理，不予补贴。
十八条 加强基层畜牧畜医站的建设，配好班子，充实人员，建立和健全以岗位责任制为主的各项管理制度，落实疫情监测员，抓好他们和培训，提高其服务质量，积极开展综合办站，增强自我发展的能力。
第十九条 各地要逐步推行生猪统防统治和试行保险工作，以便能对因牧畜五号病的发生而被处理或其它疫病死亡所造成的损失，给予赔偿，消除饲养户的后顾之忧。
第二十条 对认真执行以上规定取得突出成绩的单位和个人，由各级人民政府予以奖励，对违反上述规定的单位和个人，应视情节轻重，并依据有关处罚规定，给予通报批评、经济制裁、吊销执照、行政处分，直至依法追究刑事责任。
第二十一条 本规定由自治区畜牧局负责解释。



1991年10月24日