试论电子商务中的不正当竞争及其法律规制

刘成江


　　一、电子商务中不正当竞争行为的认定
　　电子商务是现代市场经济的重要组成部分，其间市场主体的竞争不仅不可避免，而且是电子商务健康发展的重要表现。马克思在《资本论》中曾经指出：人类社会由于社会分工不同，由于社会主体各自有着不同的经济利益，因而竞争不可避免，“他们不承认别的权威，只承认竞争的权威，只承认他们互相利益的压力加在他们身上的强制”.资源的有限性，决定资源配置是经济体制运作的核心。在市场配置资源的过程中，竞争的作用表现为，竞争调节资本和社会经济资源在不同社会生产部门和不同市场主体之间的分配，引起价格波动，价格决定利益分配，进而推动社会生产力的发展和社会经济的增长。在电子商务实践中，竞争表现为，具有不同经济利益的两个以上的经营者，为了争取在电子商务中收益的最大化，以其他利害关系人为对手，采用能够争取交易机会的商业策略，争取尽可能大的市场份额。通过竞争，在电子商务实践中实现资源的优化配置，实现优胜劣汰，保障电子商务的健康运作。
　　电子商务的发展需要市场主体间的正当竞争，排斥不正当竞争。我国《反不正当竞争法》第2条规定，不正当竞争是指经营者违反该法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。电子商务中的不正当竞争，泛指经营者在电子商务中采用各种虚假、欺诈、损人利己等违法手段，损害其他经营者的合法权益，扰乱电子商务秩序的行为。依据《反不正当竞争法》的规定，在电子商务中构成不正当竞争应当具备以下要件：
　　首先，电子商务中不正当竞争行为的主体应当是参与电子商务的经营者。《反不正当竞争法》规制的不正当竞争，必须是经营者实施的竞争行为，不包括市场上处于消费地位的民事主体；电子商务中不正当竞争的主体，必须是参与电子商务的经营者，否则难以在电子商务中实施不正当竞争行为；竞争者两个以上，且往往行业相同或相近，在经济利益上有利害关系。
　　其次，电子商务中不正当竞争所侵害的对象主要是同业经营者的利益。只有同业经营者才对市场存在争夺，任何一个经营者对市场的占领或扩大，就意味着其他同业经营者的市场相应被占领或缩小。竞争的目标在于争夺市场，争取交易机会。
　　再次，电子商务中不正当竞争行为具有违法性。指电子商务中不正当竞争行为违反了《反不正当竞争法》的规定，既包括违反该法的原则规定，也包括违反该法列举的禁止不正当竞争行为的各种具体规定，还包括违反上述市场交易应当遵循原则的规定。
　　最后，电子商务中不正当竞争行为具有危害性。这种危害性包括损害其他参与电子商务的经营者的合法权益，损害消费者的合法权益，扰乱正常的电子商务秩序和社会经济秩序等。
　　二、电子商务中不正当竞争行为的表现
　　（一）电子商务中的主体混同行为
　　1、将他人商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢移作自己网页的图标，或者将它们设计为自己网页的一部分，足以使人产生混淆
　　对注册商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢的使用是否构成侵权和不正当竞争的根本依据是能否使网络访问者发生混淆。擅自使用他人的注册商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢当作自己网页上的图标，或者将它们设计为自己网页的一部分，使访问者误以为是该注册商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢之权利人的网页，进而达到引诱网络访问者访问其网站的目的，使自己经营的电子商务与被侵权人的商务足以造成混淆，当然构成侵权和不正当竞争。
2、在自己网页上将他人的注册商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢用作链接标志
　　因特网上存储于不同服务器上的文件可以通过文本标记语言链接起来。所谓超文本链接就是网络用户用鼠标点击网页上被称作“锚”的一些字符或图形，另一个网页或网页的另一部分内容就呈现在用户的计算机屏幕上，这种网上文件的转换和跳跃的过程就是“链接”.实践中，由于每个网页的主人都希望自己的网页漂亮动人，因此“锚”也便设计得色彩斑斓，各具特色。行为人未经许可在自己网页上使用他人的商标或者包含了他人商标的域名、网上地址、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢作为链接到其网页的“锚”，此种行为是否构成侵权，取决于网上用户能否对设链者及被链接者所提供的商品或服务产生混淆，是否会误认为两者之间存有着某种授权关系或者其他方面的联系。显然，当被用作链接标志的商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢具有一定的知名度时，就可能在消费者中产生混淆，并且被用作链接标志的商标、商号、厂商名称或者知名商品特有的名称、包装、装潢知名度越高，产生混淆的可能性就越大。
（二）电子商务中的商誉侵权
　　1、运用网络广告贬损他人商誉
　　因特网被人们誉为继报刊、广播、电视之后的“第四媒体”，日益成为商家发布商务信息，从事广告宣传的首选方式。据统计，世界上最大的500家公司中已有80%在网上开设了网址来发布公司消息。伴随着上网人数的剧增，我国的众多企业也越来越青睐网络广告。有的通过网络电子出版物发布广告，有的专门建立自己网站发布本企业信息，还有的通过电子邮件来“广而告之”。我国《广告法》在全新的广告形式——网络广告面前显得力不从心，一方面，网络用户在网上作广告往往无需通过“广告发布者”，而是自建网站直接广告，《广告法》通过广告发布者来管理广告活动的机制遇到挑战；另一方面，网络广告延及全球，《广告法》的地域性也限制了其广告管理的作用。因此，很多商家利用网络广告从事不正当竞争，随意贬损他人的商品或服务，对自己商品或服务则言过其实，吹得天花乱坠。
　　2、电子布告板系统上的商誉侵权
　　一是市场主体故意捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商誉。在“北京市普天新能源技术开发公司诉北京中北高科机电公司不正当竞争纠纷案”中，原告的商标为“狂人”，被告的商标为“润宝轻骑兵”，双方均属生产有源音箱的经营者。1997年7月，原告在其产品的外包装上使用了“轻骑兵换代产品”的用语，被告因此诉至法院。经法院调解双方达成协议，且原告履行了协议义务。不料，被告在其网站主页上发布消息，称“润宝轻骑兵打假取得重大突破”，“‘狂人 ’的无耻做法属于欺骗消费者”，并将上述案件的起诉书、调解书制作成网页，使用链接技术与主页相连。无奈原告起诉，法院认定被告的行为构成诋毁原告商业信誉和商品声誉的不正当竞争为。
二是匿名的网络诽谤。互联网是一个充分自由的虚拟空间，网上发表的信息并不像报刊、广播、电视中的信息那样都是经过缜密编辑、审查、和谐统一的，因此网上的信息难免存在种种问题。有些信息发布者发布信息只图“一吐为快”，而不顾后果，加之网上信息可以是绝对匿名的，所以在网络上随意散布诋毁他人、损害他人商誉的网络诽谤便成为电子商务中的又一顽疾。
　　（三）电子商务中的侵犯商业秘密
　　网络环境下侵犯商业秘密在构成要件、行为表现方面与传统意义上的侵犯商业秘密并无二致，只是往往要涉及网络技术上的难题。北京市第一中级人民法院审理过一个在提供网络信息服务过程中侵犯他人商业秘密的案例。原告阳光公司于1995至1996年间分别与上海证券交易所等10多家商品和证券交易所签定了交易行情的采集、转发、经营合同。阳光公司将交易所的行情信息整理汇编，以特定的数据格式形成综合行情信息，通过卫星广播系统向外转发。被告霸才公司与原告签定了使用阳光公司《SIG实时金融》数据分析格式的合同，约定霸才公司非经原告书面同意，不能以任何方式转发使用SIG格式。后被告违约截取并转发原告《SIG实时金融》信息源，北京市第一中级人民法院认定被告侵犯了原告的商业秘密.
　　（四）电子商务中的域名抢注
　　随着电子商务的蓬勃发展，域名如同现实生活中自然人和法人的姓名、名称一样，成为网络虚拟世界中人们唯一可识别的标志；域名因其易记便用，已被广泛地用作一种商业标记，因而承载了很大的商业价值。商家的域名越来越广泛地用于广告宣传中，成为商家在网上拥有一个地盘的标志。尤其，众多商家基于网站在发展电子商务中的巨大潜力而纷纷将自己的商标、商号乃至擅自将其他知名企业的商标、商号作为自己的域名使用注册，以吸引尽可能多的消费者，扩大自己在网上的知名度。实践中，域名与商标的冲突有两种形式：一是恶意抢注。人们上网有一种习惯，即在没有域名地址簿的情况下，人们要想访问某一企业的站点，第一反应往往是输入该企业的“商标或商号+COM”。这样，“商标或商号+COM”结构的域名比其他结构的域名就有了更高的经济价值。域名具有唯一性。因此人们的网络习惯和域名特点共同作用导致了“域名抢注”。域名恶意抢注判断的标准在“恶意”上，表现为抢注的域名使用了他人知名度较高的商标或商号；抢注的目的有牟利性质。二是巧合雷同。在某些情况下，域名注册人并无抢注的恶意，而是出于自身原因使用了某个域名，造成与他人商标或商号的巧合雷同。
　　使用与他人商标相同或近似的域名是否构成商标侵权和不正当竞争呢？本文认为，使用与他人商标相同或近似的域名是否构成商标侵权，要看该商标的知名度和影响力。知名度很低的商标往往少有人去抢注，因为抢注的商业价值几乎不存在，所以将鲜为人知的商标作域名注册使用，定性为商标侵权有些牵强。当然，自己的商标被他人注册为域名在实践中总有诸多不便。将知名度较高的商标抢注为域名使用，势必会在实践中尤其是在电子商务实践中造成混淆，误导客户和消费者，从而给商标权人带来损害，这种行为就构成不正当竞争，侵犯他人的商标权。


北安市人民法院 刘成江
浙江省宁波市人民政府


关于印发宁波市市区解决低收入家庭住房管理办法的通知



各区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
《宁波市市区低收入家庭住房管理办法》已经市政府第53次常务会议审议通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○五年九月九日

宁波市市区解决低收入家庭住房管理办法

为解决宁波市市区低收入家庭住房困难问题，改善其住房条件，特制定本办法：
一、原则
以解决低收入家庭的住房困难为宗旨，实行政策扶持、限价销售、个人负担、产权私有的原则，实行申购、审批、公开、公平、公正原则，申购实行轮候制，已购此类住房（以下简称低收入家庭住房）实行上市交易限制原则。
二、范围及对象
在海曙、江东、江北区市区范围内的符合下列条件住房困难家庭可申购。
（一）持有民政部门签发的《最低生活保障金领取证》或《宁波市城区社会扶助证》，以及市总工会核发的《特困职工证》（以下简称低收入家庭）；
（二）家庭人均月收入在市政府公布的本市当年最低工资标准以下的烈士遗属、因公牺牲的军人遗属，一至四级残疾军人或一至四级残疾军人配偶，市级以上（含市级）劳动模范（以下简称其他家庭）。
上述二类家庭申购低收入家庭住房还须符合下列条件之一：
（一）无房或拥有私有住房（包括自有非住宅用房和已签订合同并登记备案的期房）、承租公有住房以及在1983年12月17日国务院《城市私有房屋管理条例》发布前已实际承租私有住房的使用面积低于人均12平方米（含12平方米）（私有住房在1998年12月31日后转让的，应当合并计算）。家庭人数为2人或2人以上，家庭成员之间具有法定赡养、扶养或抚养关系；
（二）35周岁及以上的无房单身居民。
三、住房面积标准
符合申请条件的家庭，根据房源情况按下列建筑面积标准进行控制：
（一）家庭成员为1～2人的，可购买单套面积45平方米的住宅；
（二）家庭成员为3人的，可购买单套面积55平方米的住宅；
（三）家庭成员为4人及4人以上的，购买住宅建筑面积人均在18平方米以内。
四、现住房置换
凡现居住自有住房、承租公房和1983年12月17日前实际承租私房的，可实行现住房置换，新购住房超过置换面积的部分按规定价格购买。
（一）现住房建筑面积小于或等于38平方米的，可置换38平方米（楼层、朝向等差价另计，下同）；
（二）现住房面积大于38平方米的，按同面积置换；
（三）现住房是承租公房的，应先按房改政策购买，然后方能置换；1983年12月17日前承租私房的，可比照房改政策缴纳购房款后，予以置换。上述现住房小于或等于38平方米的，应按38平方米面积支付房改购房款。居住单位集体宿舍、临时建筑等的也可比照房改政策缴纳户建筑面积45平方米的60％（即27平方米）或人均15平方米的60％（即9平方米）购房款后，方能置换；
（四）置换的住房，除1983年12月17日前承租私房归还产权人，解除双方租赁关系外，其余均由房管部门收回；
（五）申请人现住房是已购公房的，也可选择已购公房面积部分按直接安置住房拆迁评估价购买，其余在控制面积标准内部分按规定价格购买，现住房自行处理；
（六）现住房是自有私房的，既可按上述第（一）、（二）项进行产权置换，也可按面积控制标准直接购买，私房自行处理。
五、现住房换购
低收入家庭住房购买人符合本办法规定限制年限，以市场价出售低收入家庭住房后，不得再申请购买低收入家庭住房；如需换购，应当以原购买时低收入家庭住房的价格，出售给取得购买低收入家庭住房资格的家庭后，方可再次申请购买。
六、申请及审批
（一）申请购房家庭应当推选具有完全民事行为能力的申请人。由申请人持现住房情况资料、户籍证明、本人和家庭成员身份证及其他相关资料原件和复印件，向户籍所在地的区房产管理部门提出书面申请。其中：低收入家庭的还须持《最低生活保障金领取证》或《宁波市城区社会扶助证》或《特困职工证》；其他家庭的还须提供相应的凭证和所在单位出具的收入证明，无工作单位的由所在街道出具的收入证明。
（二）区房产管理部门受理申请后，会同申请人所在街道、社区居委会对申请人的申请条件进行审核，并在申请人居住地社区内进行张榜公示，公示期为10日。10日内无人提出异议的，由区房产管理部门送相关部门核查夫妻双方及家庭成员的房产档案无异后，在20日内予以核准登记，并将核准名单在宁波日报上公告，5日内无异议的签发《购买低收入家庭住房准购证》，名单清册报市房产管理部门备案。
（三）已登记家庭实行轮候制，根据不同套型房源的申购登记情况分别采取抽签方式确定购买对象和可认购的住房。当已登记轮候的申购户现住房被列入拆迁时，可优先购买。
购房者因房源不适合而放弃购买的，需隔次在房源确定时再重新申请登记。放弃两次后作不愿购买处理，其购买申请不再受理。
七、购买方式
采取现房出售和期房预售方式，由个人直接购买，每个家庭限购一套。购房人向原申请房产管理部门办理现住房置换和结算购房款、签订《宁波市市区低收入家庭购买住房合同》和付款的有关手续。
对职工个人购买的，可按有关规定使用本人和家庭成员的住房公积金，并可申请抵押贷款。
廉租住房对象购买低收入家庭住房3个月后，原租金补贴停止发放，原配租的住房应予腾退。
八、住房价格
销售价格按照国家、省有关规定实行政府定价，由市价格主管部门会同市建设委员会负责核定，核定前应听取社会公众意见，并向社会公布。
九、产权处置
（一）购买后应按规定办理房产交易过户手续和申领产权证，房屋所有权归购房人所有。房屋、土地登记部门在办理权属登记时，应当在备注栏中注明“低收入家庭住房”字样，并注明准予上市交易期限等内容。实行置换的，现住房应在购房后3个月内移交房管部门或私房产权人。
（二）购买低收入家庭住房免缴契税。
十、上市限制
低收入家庭住房自取得房屋所有权证和土地使用权证之日起10年内（含10年）不得转让或出租，若擅自转让或出租将由政府按原购买价格收回住房，并不再受理购买申请。在规定期限后上市转让的需补交土地出让金（具体按市国土资源局有关规定执行）。
十一、监督管理
申请人采取虚报、隐瞒、伪造等手段，骗取《低收入家庭住房准购证》的，由市房产管理部门注销其《低收入家庭住房准购证》；对已经骗得购买低收入家庭住房的收回其所购低收入家庭住房，并按《浙江省经济适用住房管理办法》第三十六条规定进行处罚。对未满规定的上市限制年限，擅自转让的，按《浙江省经济适用住房管理办法》第三十七条规定进行处罚。对出具虚假证明的单位，由市房产管理部门提请有关部门追究单位主要领导的责任。
房产管理部门工作人员在审核、审批低收入家庭住房过程中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
十二、附则
（一）购买低收入家庭住房后，自行处理的自有住房涉及拆迁时（以拆迁许可证核发之日为准）尚未上市出售的，拆迁中不再享受拆迁安置优惠政策。
（二）镇海区、北仑区、鄞州区低收入家庭住房困难问题由当地政府参照本办法另行制订相应办法解决。
（三）本办法的具体实施意见由市房产管理部门另行制定。
（四）本办法自发文之日起施行。本办法施行之前已经购买和签订买卖合同的低收入家庭住房仍按原有关规定办理。